在大時代下的刑法通姦罪議題

【在大時代下的刑法通姦罪議題】

目前台灣刑法第239條通姦罪尚存，處一年以下有期徒刑。所謂通姦，就是行為人與配偶以外之人為性行為。性行為在實務上更直白的講，就是性器官要接合！

BUT！刑事訴訟不以直接證據為限！ 實務上只要綜合各種間接證據，法院一樣能夠認定有通姦的事實，例如：

✅#臺灣高等法院臺中分院106年度上易字第899號刑事判決 就指出： 並非一定要抓姦在床、性器官結合或DNA等直接證據才能證明有通姦事實，如果有行車紀錄器錄到男女雙方鹹濕的對話，就足以認定存有通姦事實。

✅#臺灣高等法院105年度上易字第2604號刑事判決 也指出： 以小三（小王）的證詞、汽車旅館監視器照片、男女雙方在摩鐵QK3小時等間接證據，就算沒有抓姦在床，也能認定通姦罪成立！

✅#臺灣高等法院106年度上易字第320號刑事判決 再指出： 男女雙方在LINE對話中，提及對於幾次特定時間點發生性行為的相關細節及深刻感受，不採信被告抗辯只是單純幻想、網愛的說法，法官就認定有通姦的事實存在。 ———————————— 然而，已故刑法權威 #林山田教授，早就認為：本罪非但不能達到立法上本想保護婚姻及家庭之目的，反而對其具有破壞性的作用。配偶間的愛情與忠貞並非刑罰制度可以來維持。所以本罪在先天上注定是個失敗的立法，而淪為只是提供配偶充當對付外遇或小三的報復手段、對婚姻背叛者的復仇工具，甚至浪費司法資源，以達本質上應屬民事侵權行為的訴究，即在民事上主張配偶權的侵害（*註1），及慰撫金的求償（*註2）！

刑法巨擘 #黃榮堅教授 也引用德國在1969年刑法刪除通姦罪的理由－此罪欠缺手段及目的關係之適當性，所以應當將通姦罪除罪化。而台灣鄰國日本早在1947年廢除通姦罪。

2015年2月26日在韓國「通姦罪」遭到其憲法裁判所宣告違憲，理由是：「公權力不應干涉民眾的私生活，該罪侵犯人民之隱私權。」、「保護婚姻制度與夫婦間履行貞節義務之公共利益，已難以透過對審判對象施加條款懲罰來達成，該條款已過分限制國民在性方面的自決等基本權利，造成法益均衡性喪失。」，簡單說就是憲法應保障人民的「隱私權」（即：個人生活秘密空間免受國家侵擾的權利）與「性自主權」（即：人民自主決定和什麼人發生性行為的權利）。

從國際潮流中的普世人權價值（世界人權宣言、公民與政治權利國際公約及歐洲人權公約）來看，雖強調：結婚與組成家庭的權利，及家庭生活及私生活不受國家侵犯，但完全沒有提到國家有什麼義務立法來維繫配偶忠誠。而上面的兩公約審查委員會也對台灣指出：刑法第239條違反公民與政治公約第17條之隱私權保障（附帶一提：兩公約已為台灣在2009年3月31日內國法化，三讀通過且訂立其施行法）。國家權力及法律應保障婚姻的內涵，應僅止於結婚與組成家庭等制度條件，但婚姻家庭的經營，是國家不得侵犯的隱私權範圍。

相較於此，台灣司法院大法官在2002年的釋字第554號解釋說：婚姻家庭是社會的重要基礎，而且婚姻是有維護人倫制度、男女平等以及養育子女的社會功能，所以國家有必要透過法律來保護婚姻的完整，所以「通姦罪」是來約束夫妻的忠誠義務，所以沒有違憲！依舊故我地捍衛或尊崇著「固有價值觀」。台灣即為現今世界上少數（例如伊斯蘭教的回教國家）仍有通姦罪的國家。

綜上所述，公說公有理，婆說她有道理。這議題本來就反映著每個國家多數人的價值觀取捨，先前台灣這邊的民調顯示民眾多數不贊成廢除通姦罪呢！2017年5月18日的司改國是會議決議廢止刑法第239條，至今台灣通姦罪的釋憲案又再度被基層法官提起，甚至高達12件的釋憲聲請，相信也期待幾年後我們就能有新的答案。 ———————————— 最後順帶一提，台灣在2019年05月17日三讀通過《#司法院釋字第748號解釋施行法》，一般簡稱為「748施行法」，並在同年5月24日正式實施，宣告我國成為亞洲第一個同性婚姻合法化國家。而在台灣同婚合法化後，刑法「通姦罪」是否適用於同婚當事人？

由於748施行法及其他法律沒有另外規定同婚當事人通姦的條文，因此適用748施行法第24條第2項規定的結果，同性婚姻當事人如果有通姦行為，仍為刑法通姦罪處罰的對象。但既然前面提到，通姦罪必須當事人之間的性器官接合才成立，所以只要配偶的外遇對象是不可能與之性器官接合的生理同性者，都不會成立通姦罪。這個問題恐須透過法院更改見解（將「通姦」做出其等同於「性交」的解釋，包含性器官接合以外的其他性行為），抑或立法院修法處理（將「通姦」修改為「與配偶以外之人合意性交」，或乾脆將通姦罪除罪化）。

陳建佑律師蠻贊同 #徐昌錦法官 所言：我們不妨反思一下，難道已通姦除罪的多數國家都無法「維護婚姻、家庭制度及社會生活秩序」了嗎？其實中國與台灣的人文相似，日本、德國與台灣的刑法理論亦屬相近；中國未將通姦入罪，日本及德國刑法上亦將通姦除罪，都沒有看見更多的男人或女人公然外遇，社會價值扭曲，或衝擊家庭的體制等問題。所謂「通姦除罪」會造成更多的人公然外遇，無法維護婚姻、家庭制度的說法，不僅沒有根據，也應屬多慮。似可供吾人再三省思。

後記📝

2020年5月29日釋字791: 違憲‼️ https://www.judicial.gov.tw/tw/cp-1887-222519-60aa3-1.html

———————————— ＊註1：配偶權的侵害，請見陳律師【求償400萬元，依照在實務上的「行情」而言，明顯過高、不切實際】一文，連結🔗https://reurl.cc/6g048d

＊註2：慰撫金的求償，請見陳律師【大家最愛請求的「精神賠償」來啦！】一文，連結🔗https://reurl.cc/EKRNAk